司法判例能否叫停嫖宿幼女罪

四川邛崃两名男子与组织卖淫者介绍来的13岁幼女发生了性关系。一年前，邛崃检察院对这起嫖宿幼女案，在全国首次以强奸罪提起公诉，引发全国关注。2日，记者获悉，经过一年的审理，邛崃法院作出判决，在国内首次对两名嫖宿幼女的嫖客以强奸罪判刑，并从重处理，分别判两人有期徒刑5年。（3月3日《成都商报》）

近些年来，一些重大恶性的、涉及多名幼女的嫖宿幼女案，比如贵州习水嫖宿幼女案，由于受到嫖宿幼女罪最高量刑有期徒刑15年的限制，导致法律无法对重大嫖宿幼女案的犯罪分子进行严厉打击，不能判处无期徒刑或最严厉的死刑。由此让一些犯罪分子钻了法律的漏洞和空子，使得嫖宿幼女罪沦为一些犯罪分子的“庇护伞”，引起社会的广泛争议和公众的强烈不满，社会上要求废除嫖宿幼女罪的呼声比较大。特别是近年的全国“两会”上，年年都有人大代表、政协委员提交要求废除嫖宿幼女罪的提案、议案，比如全国人大代表、山东艺术学院副院长刘晓静，全国政协委员、中华全国律师协会副会长朱征夫在正在召开的全国“两会”上，又一次呼吁废除嫖宿幼女罪。

事实上嫖宿幼女罪的最大之恶，并不是最高量刑不如强奸罪，不能将犯罪分子判处无期徒刑或者死刑，而是嫖宿幼女罪这个罪名本身就是对幼女的一种侮辱和二次伤害，在道德导向上存在很大问题。一方面，按照《刑法》对强奸幼女行为的定性，不管幼女在主观上是否“自愿”，只要是和幼女发生性关系就属于强奸行为，就一律按照强奸罪论处，这也是世界绝大多数国家的通例。另一方面，最关键的是，嫖宿幼女罪实质上是对不懂事的幼女的歧视，是变相的将未满14周岁的幼女划分为“卖淫妓女”与“良家幼女”两类。而未满14周岁的幼女，在生理和心理上都不成熟，欠缺独立自主意识，在法律上也不属于完全行为能力人，将他们直接划归为卖淫女，无疑是对幼女的伤害，是对幼女的不尊重，也与事实不想妇女。

邛崃法院首开对嫖宿幼女的嫖客以强奸罪判决的判例，这不仅呼应了最高人民法院在2013年底完全赞成废除嫖宿幼女罪的表态，而且与社会对废除嫖宿幼女罪的呼吁相符合，也是回归法律本意的判决。在对嫖宿幼女行为按强奸罪判决的司法判例已出的情况下，各地法院应当参照这份司法判例，在今后的嫖宿幼女案中，均以强奸罪判决。另一方面，最根本的是，全国人大应当以此为契机，对《刑法》进行修改，彻底废止嫖宿幼女罪，还嫖宿幼女的强奸行为本源，这刻不容缓。同时，对于嫖宿幼女行为，在以强奸罪判决时，应从重判决，提高嫖宿幼女的强奸行为的起步量刑。